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?勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的區(qū)別

編輯時(shí)間 : 2017-06-05 00:00:00 訪問人數(shù) : 1833 次

一、勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的基本概念比較


1、勞務(wù)派遣


勞務(wù)派遣,是指由勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同,勞務(wù)派遣公司根據(jù)與實(shí)際用工單位之間簽訂的協(xié)議,將勞務(wù)派遣勞動(dòng)者派至實(shí)際用工單位處工作的一種用工形式。在三方關(guān)系中,勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣勞動(dòng)者是法律上的勞動(dòng)合同關(guān)系;勞務(wù)派遣公司與實(shí)際用工單位之間是民事關(guān)系,雙方通過簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議明確雙方權(quán)利與義務(wù);實(shí)際用工單位與勞務(wù)派遣勞動(dòng)者之間是勞務(wù)用工關(guān)系,勞務(wù)派遣勞動(dòng)者直接向?qū)嶋H用工單位提供勞務(wù),實(shí)際用工單位對勞務(wù)派遣勞動(dòng)者直接進(jìn)行工作安排和指揮監(jiān)督。


2、服務(wù)外包


從企業(yè)管理角度來看,服務(wù)外包是指企業(yè)為了將有限資源專注于其核心競爭力,以信息技術(shù)為依托,利用外部專業(yè)服務(wù)商的知識勞動(dòng)力,來完成原來由企業(yè)內(nèi)部完成的工作,從而達(dá)到降低成本、提高效率、提升企業(yè)對市場環(huán)境迅速應(yīng)變能力并優(yōu)化企業(yè)核心競爭力的一種服務(wù)模式。服務(wù)外包的三方法律關(guān)系中,承包單位與服務(wù)人員之間是勞動(dòng)合同關(guān)系或其他雇傭關(guān)系;承包單位與發(fā)包單位是民事合同關(guān)系;發(fā)包單位與服務(wù)人員之間無直接關(guān)系,在具體的外包業(yè)務(wù)完成過程中發(fā)包單位只是根據(jù)服務(wù)項(xiàng)目的具體工作要求,通過承包單位對服務(wù)人員進(jìn)行間接的指揮。


3、基本區(qū)別


從前述分析可以看出,勞務(wù)派遣關(guān)系中,企業(yè)注重的是對勞動(dòng)過程的管理,用工單位直接對勞務(wù)派遣勞動(dòng)者進(jìn)行指揮監(jiān)督、工作安排;勞務(wù)派遣公司在派出勞務(wù)派遣勞動(dòng)者后,并不參與勞動(dòng)過程。而服務(wù)外包關(guān)系中,企業(yè)注重的是對工作結(jié)果的管理,服務(wù)人員為承包單位提供勞動(dòng);用工單位并不參與勞動(dòng)過程,甚至無需關(guān)心或者干預(yù)承包單位用什么人、用多少人,只結(jié)合外包服務(wù)項(xiàng)目的完成情況,根據(jù)與承包單位簽訂的外包協(xié)議行使權(quán)利、履行義務(wù)。


二、勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的深入比較


1、合同名稱


在勞動(dòng)派遣關(guān)系中,勞務(wù)派遣公司與實(shí)際用工單位之間應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議;在服務(wù)外包關(guān)系中,對于合同名稱并無法律特殊要求,其名稱可以是服務(wù)外包協(xié)議,也可以是承攬合同、委托加工合同、技術(shù)開發(fā)合同等。


2、與勞務(wù)提供方的關(guān)系不同


在勞務(wù)派遣關(guān)系中,實(shí)際用工單位與勞務(wù)派遣勞動(dòng)者之間存在勞務(wù)用工關(guān)系;在服務(wù)外包關(guān)系中,發(fā)包方與服務(wù)人員無直接關(guān)系。


3、對勞務(wù)提供方的管理權(quán)限不同


在勞務(wù)派遣關(guān)系中,實(shí)際用工單位直接給勞務(wù)派遣勞動(dòng)者分配工作任務(wù),并監(jiān)督指揮其完成工作任務(wù);在服務(wù)外包關(guān)系中,發(fā)包方對服務(wù)人員無直接管理權(quán)限,服務(wù)人員接受承包方的工作安排和監(jiān)督指揮。


4、應(yīng)用的業(yè)務(wù)領(lǐng)域不同


實(shí)踐中,服務(wù)外包一般應(yīng)用于企業(yè)的非核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域,如行政后勤、運(yùn)輸物流、日常客戶服務(wù)、基礎(chǔ)性生產(chǎn)制造等,這些業(yè)務(wù)領(lǐng)域無需發(fā)包方對工作過程進(jìn)行直接管理和監(jiān)控,使用專業(yè)化的外包服務(wù)提供商,能夠在降低自行運(yùn)營的成本的同時(shí)提高工作效率;勞務(wù)派遣的業(yè)務(wù)領(lǐng)域可以是企業(yè)的非核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域也可以是核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域,這些業(yè)務(wù)由于各種原因需要企業(yè)直接對工作人員進(jìn)行工作安排和工作過程中的指揮監(jiān)督,而不能或不便有第三方代為行使。如商業(yè)銀行的日常儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)屬銀行的核心業(yè)務(wù),由于銀行柜員的工作性質(zhì)較為特殊,一般不適合進(jìn)行服務(wù)外包,須由銀行直接進(jìn)行管理,因此只能選擇勞務(wù)派遣的用工形式。


5、對外損害賠償?shù)呢?zé)任承擔(dān)不同


在勞務(wù)派遣關(guān)系中,如勞務(wù)派遣勞動(dòng)者在工作中給第三方造成損害,實(shí)際用工單位作為實(shí)際用工方,需向第三方承擔(dān)賠償責(zé)任;在服務(wù)外包關(guān)系中,如服務(wù)人員在工作中給第三方造成損害,承包單位作為實(shí)際用工方,需向第三方承擔(dān)賠償責(zé)任,發(fā)包方無需承擔(dān)任何責(zé)任。


6、勞動(dòng)爭議風(fēng)險(xiǎn)不同


在勞務(wù)派遣關(guān)系中,如實(shí)際用工單位或者勞務(wù)派遣公司侵害勞務(wù)派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)益,實(shí)際用工單位均可能需要承擔(dān)勞動(dòng)爭議的法律風(fēng)險(xiǎn);在服務(wù)外包關(guān)系中,由于發(fā)包方和服務(wù)人員無勞動(dòng)合同關(guān)系也無實(shí)際的勞務(wù)用工關(guān)系,因此發(fā)包方不承擔(dān)任何勞動(dòng)爭議風(fēng)險(xiǎn)。


7、工作成果的衡量標(biāo)準(zhǔn)不同


在勞務(wù)派遣關(guān)系中,實(shí)際用工單位根據(jù)勞務(wù)派遣公司派遣的勞動(dòng)者數(shù)量、工作時(shí)間,向勞務(wù)派遣公司支付管理費(fèi);在服務(wù)外包關(guān)系中,發(fā)包方根據(jù)外包業(yè)務(wù)的完成情況向承包方支付外包服務(wù)費(fèi),至于承包方使用服務(wù)人員的數(shù)量和時(shí)間一般和發(fā)包方支付的外包服務(wù)費(fèi)數(shù)額并無直接關(guān)系。


8、經(jīng)營資質(zhì)要求不同


在勞務(wù)派遣關(guān)系中,按照修訂后的《勞動(dòng)合同法》要求,勞務(wù)派遣公司經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)必須經(jīng)勞動(dòng)行政部門行政許可,取得《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》;在服務(wù)外包關(guān)系中,對于承包方除國家有特殊資質(zhì)要求外,承包方不需國家機(jī)關(guān)特別的行政許可。


三、典型案例


從前面的分析可以看出,勞務(wù)派遣與服務(wù)外包具有諸多不同,企業(yè)在籌劃用工形式時(shí)應(yīng)當(dāng)了解兩者之間的差別,合理合規(guī)的進(jìn)行選用。在工作實(shí)踐中,如果企業(yè)以規(guī)避法律為目的,借服務(wù)外包之名行勞務(wù)派遣用工之實(shí),或者雖確為服務(wù)外包但外包服務(wù)商選取不當(dāng)、管理不嚴(yán),均可能產(chǎn)生極大法律風(fēng)險(xiǎn)。以下這個(gè)案例雖然發(fā)生在修訂后的《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之前,但其對于如何區(qū)分勞務(wù)派遣與服務(wù)外包具有很強(qiáng)的借鑒和參考意義。


1、基本案情


深圳某銀行和廣州某人力資源公司簽訂《電話銀行業(yè)務(wù)呼叫服務(wù)外包協(xié)議書》,約定人力資源公司承包某銀行的部分電話銀行業(yè)務(wù)呼叫客戶服務(wù);某銀行按協(xié)議向人力資源公司支付業(yè)務(wù)外包費(fèi)用,提供服務(wù)場地、設(shè)備、設(shè)施,承擔(dān)工作場地水電費(fèi)、電話費(fèi)、清潔費(fèi)、保安費(fèi)等日常運(yùn)行費(fèi)用;人力資源公司安排服務(wù)人員到某銀行提供的場地工作,這些服務(wù)人員與某銀行之間不存在勞動(dòng)合同關(guān)系,一切用工手續(xù)、工資發(fā)放、社會(huì)保險(xiǎn)繳納、人事檔案及黨團(tuán)組織關(guān)系的管理等均由人力資源公司負(fù)責(zé);某銀行有權(quán)對人力資源公司的電話銀行業(yè)務(wù)呼叫客戶服務(wù)工作情況進(jìn)行監(jiān)督管理,并對服務(wù)人員設(shè)置績效考核指標(biāo)并進(jìn)行考核,包括出勤率、呼叫數(shù)、業(yè)務(wù)計(jì)劃完成情況等。


由于內(nèi)部管理不規(guī)范,人力資源公司未與部分員工簽訂勞動(dòng)合同,與部分員工解除勞動(dòng)合同時(shí)也未支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,拖欠員工2008年1月至5月工資。2008年6月,人力資源公司員工苑某等40人向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁,要求人力資源公司和某銀行支付補(bǔ)償金17.58萬元。


2、審理結(jié)果


勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)經(jīng)審理認(rèn)為,由于人力資源公司經(jīng)營范圍內(nèi)沒有金融業(yè)務(wù),某銀行將電話銀行業(yè)務(wù)呼叫服務(wù)外包給該公司,并提供工作場地、設(shè)備,進(jìn)行人員考勤和工作完成情況的考核,實(shí)質(zhì)上屬于勞務(wù)派遣關(guān)系,應(yīng)當(dāng)與人力資源公司承擔(dān)連帶責(zé)任,仲裁裁決苑某等40人的主張成立,人力資源公司應(yīng)當(dāng)支付苑某等40人解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、拖欠工資補(bǔ)償金、未能簽訂合同勞動(dòng)補(bǔ)償金等共計(jì)13.88萬元,某銀行承擔(dān)連帶責(zé)任。仲裁裁決后,雙方當(dāng)事人均未向法院提起訴訟,人力資源公司履行了仲裁裁決,某銀行沒有產(chǎn)生實(shí)際損失。


3、分析


本案中勞動(dòng)仲裁委員會(huì)之所以認(rèn)為員工與銀行實(shí)為勞務(wù)派遣關(guān)系,要求銀行承擔(dān)連帶責(zé)任,其原因如下:


(1)銀行在服務(wù)外包中,對承包方的員工直接設(shè)置了出勤率、呼叫數(shù)、業(yè)務(wù)計(jì)劃完成情況等績效考核指標(biāo)并進(jìn)行考核,也就是說對服務(wù)人員進(jìn)行了直接的管理和監(jiān)督;


(2)人力資源公司管理不規(guī)范,未與部分員工簽訂勞動(dòng)合同,員工又實(shí)際上未在其指揮監(jiān)督下工作,因此員工可以要求認(rèn)定其與銀行之間為勞務(wù)派遣關(guān)系甚至事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系;


(3)按照國家相關(guān)規(guī)定,經(jīng)營電話銀行業(yè)務(wù)屬于金融業(yè)務(wù),須受國家金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管并需具備專業(yè)資質(zhì),而人力資源管理公司的業(yè)務(wù)范圍中并無電話銀行業(yè)務(wù);


(4)人力資源公司的員工與銀行自己的員工在同一工作場地工作,銀行承擔(dān)工作場地的日常費(fèi)用并提供相關(guān)工作設(shè)備。


四、企業(yè)在服務(wù)外包工作實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意的問題


1、合理確定外包業(yè)務(wù)


外包業(yè)務(wù)的合理確定對于后續(xù)法律風(fēng)險(xiǎn)的高低具有極為重要的作用。如外包業(yè)務(wù)確實(shí)屬于以工作完成情況作為工作成果衡量標(biāo)準(zhǔn),企業(yè)無需對提供服務(wù)的人員進(jìn)行直接的指揮監(jiān)督及工作安排,無需更多的參與工作過程,則無被認(rèn)定為與服務(wù)人員存在勞務(wù)派遣關(guān)系的風(fēng)險(xiǎn)。如外包業(yè)務(wù)不能完全以工作完成情況作為工作成果衡量標(biāo)準(zhǔn),企業(yè)需要直接對服務(wù)人員進(jìn)行指揮監(jiān)督和工作安排,則即使形式上簽訂的是服務(wù)外包協(xié)議,也會(huì)存在被認(rèn)定為與服務(wù)人員存在勞務(wù)派遣關(guān)系甚至事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的法律風(fēng)險(xiǎn)。


2、謹(jǐn)慎選擇外包服務(wù)提供商


對于外包服務(wù)提供商的選擇可遵循以下原則:


(1)國家或者地方政府部門對服務(wù)資質(zhì)有特別要求的,應(yīng)當(dāng)選用具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)外包服務(wù)提供商;


(2)如無特別服務(wù)資質(zhì)要求,則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選用經(jīng)營相應(yīng)外包業(yè)務(wù)的規(guī)模較大的非人力資源類專業(yè)公司;


(3)如外包業(yè)務(wù)領(lǐng)域無相應(yīng)專業(yè)公司或者公司規(guī)模不大、管理不夠規(guī)范;則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選用規(guī)模大、信譽(yù)高的經(jīng)營服務(wù)外包的人力資源類公司。


3、認(rèn)真審查服務(wù)合同內(nèi)容


企業(yè)在與外包服務(wù)商簽訂外包服務(wù)協(xié)議時(shí),應(yīng)當(dāng)注意協(xié)議條款應(yīng)當(dāng)避免與勞務(wù)派遣協(xié)議的相關(guān)條款近似甚至混淆。例如,對于服務(wù)費(fèi)的支付時(shí)間、數(shù)額,應(yīng)當(dāng)以工作任務(wù)完成情況作為衡量標(biāo)準(zhǔn),而不應(yīng)當(dāng)以外包服務(wù)商提供的服務(wù)人員數(shù)量和服務(wù)人員工作時(shí)間作為衡量標(biāo)準(zhǔn)。再如,對于服務(wù)人員的日常管理,應(yīng)當(dāng)避免約定由企業(yè)直接按照企業(yè)自身員工的管理方式進(jìn)行直接管理,避免直接規(guī)定服務(wù)人員須直接遵守企業(yè)的考勤制度、獎(jiǎng)懲制度、考核制度等人力資源管理制度。


信息來源: 檔案服務(wù)外包

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